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私募非标债权监管风云起!

字号+ 作者:admin 来源:私募头条 2016-11-18 17:06 我要评论( )

1.债权类私募遇生存危机 或暂停非标债权投资业务 在证券类、股权类基金监管加快跟进后,一直存在空白的债权类私募也正在受到关注。11月4日,市场上传出,监管层

1.债权类私募遇生存危机 或暂停非标债权投资业务
在证券类、股权类基金监管加快跟进后,一直存在空白的债权类私募也正在受到关注。11月4日,市场上传出,监管层在拟修订的私募基金监管文件中,正在考虑暂停私募基金的非标债权投资业务,而这也被市场解读为监管有意将非标债权、借贷等业务从债权私募中剥离开来,而大批债权类私募机构也亟待转型。
  11月4日,市场传出私募基金管理人投资非标准化债权、发放委托贷款或提供担保、从事无限责任投资等活动,有可能在新的私募监管框架内,被监管层考虑设置为禁止项。
  “这一传闻影响较大的主要是债权类的私募机构,因为大批债权类私募机构主要从事非标准化债权融资、委托贷款等业务。不过,不管传闻真实与否,近年来,监管的大方向确实如此,因为这类业务可以算得上是影子银行的一种,存在运作不规范、监管套利、资本约束不足等问题,容易形成系统性金融风险。”沪上一位私募机构市场部负责人坦言。
  事实上,所谓非标准化债权资产是指未在银行间市场或证券交易所市场交易的债权资产,包括信贷资产、信托贷款、委托债权、承兑汇票、信用证、应收账款、各类收(受)益权、带回购条款的股权性融资等。而非标准化债权融资业务主要有委托贷款模式、银信银证银保合作模式和资产收益权模式。
  值得一提的是,2015年1月,银监会发布《商业银行委托贷款管理办法(征求意见稿)》第十一条第四款中,也严禁私募基金作为委托贷款委托人,如果《征求意见稿》正式生效,债权型私募基金发放委托贷款的路将被堵死。可见,监管层早已有暂停私募基金委托贷款类非标债权业务的决心。
  在招银万达总经理顾小明看来,监管叫停私募非标债权业务的目的,并非是一棒子打死债权类私募机构,其实是希望将这类不合理高风险的业务剥离开,让大部分私募机构业务方向和精力专注于风险投资。眼下,大批私募从事的是非标债权融资,这类业务存在投资标的不明晰、易形成资金池等问题。此外,从部分债权私募机构投资标的来看,大部分都是给一些中小企业做贷款融资,相较银行对中小企业信用风险的考核来说,私募门槛较低,因此也放大了潜在风险,叫停私募借贷业务也是希望倒逼企业通过提高自身技术实力和创新能力去做融资业务。
  需要指出的是,近年来,债权类私募机构也一直是问题私募的重灾区,在基金业协会公布的异常私募和失联私募机构中,超过七成属于债权类私募产品的管理人,且多从事借贷类业务。
  格上理财研究员雷蕾表示,若监管层开始明确限制私募管理人投资非标债权,则主营业务为投资非标准债权、发放委托贷款的私募管理人将面临生存或转型问题。对投资者来说,虽然非标债权与普通债权相比收益偏高,但同时也意味着更大的风险,且目前这部分产品大多为结构化产品,作为劣后级的投资者一旦项目出现兑付危机,则投资者将面临巨大亏损,若此次该投资方式被禁止,能在一定程度上保证投资者利益,减少风险事件的发生。
  顾小明也表示,一旦叫停非标债权私募业务,短时间内,大批债权私募机构也将面临转型压力。对于转型的方向,顾小明认为,目前市场较热的PPP债权融资项目或是未来转型的一大方向,倒逼私募机构更多地支持高新技术企业和创新企业发展。
2.非标债权或受限,债权型私募基金何去何从?
1、这一传闻是否属实?2、如果属实怎么办?"
私募投资基金自2007年合伙企业法修改后,在国内取得了飞速的发展。除了耳熟能详的VC投资基金、PE基金等股权投资类基金,以及以股票、期权、期货、各类金融衍生品为投资标的的投资基金和对冲基金外,市场上还大量存在着另一种类型的基金,即债权型基金。可以说,债权型基金自2010年房地产调控开始,即成为资金市场上弥补房地产融资即其他受调控领域银行信贷资金不足的重要渠道。
债权型基金主要的投资方式主要有以下几类:
1、银行委托贷款方式投入资金需求方;
2、基金作为单一委托人的信托贷款模式;
3、基金作为债权受让人,收购其他机构合法形成的债权;
4、基金作为收益权的受让方,收购资产管理公司的不良债权;
5、以明股实债的方式进行固定收益投资。
对于债权型私募基金而言,主要投资领域集中于债权,如果新政出台,对于此类基金的影响是不言而喻的。吴卫明博士认为,债权型私募基金管理人对于非标债权投资相关问题应予以充分关注,并在政策出台后,及时进行响应的业务调整。
一、什么是非标债权
非标准债权,顾名思义是与标准债权相对应的。标准债权主要是指经过增信、打包、证券化处理过,能够在交易场所进行交易的债权,如公司债、企业债、资产证券化产品、次级债等产品。非标债权则是与标准化债权相对应的债权类型,其特点是每一笔债权与其基础法律关系相对应,具有个性化,且难以在市场中以标准化证券的方式实施交易。
对于非标债权,法律及监管规则并未给予统一的界定。按照中国银监会在“银监发[2013]8号”文件中的界定:“非标准化债权资产是指未在银行间市场及证券交易所市场交易的债权性资产,包括但不限于信贷资产、信托贷款、委托债权、承兑汇票、信用证、应收账款、各类受(收)益权、带回购条款的股权性融资等。”
这一定义,将非标债权的范围界定比较宽泛,既包括信托与委托债权,也包括票据及信用证资产,还包括银行信贷及其不良资产,各类收益权。该文件甚至将带有回购条款的股权融资也视为非标债权对待。
如果证监会对于非标债权的界定与上述标准相同或相近,则债权型私募基金当前所从事的业务基本被上面临被叫停的风险。
二、非标债权为什么成为“过街老鼠”?
对于非标债权投资的限制,实际上肇始于2010年前后的影子银行。所谓影子银行,即脱离监管体系之外,与传统的接受中央银行监管的商业银行系统相对应的金融机构。
如果将传统商业银行的存款贷款业务作为银行业的正统,则影子银行可以视为一种具有银行业特点但却没有纳入银行业风险管理的金融形态。影子银行自2010年开始,在我国金融市场得到了快速发展。在房地产调控与地方融资平台调控的过程中,商业银行信贷资金进入上述领域受到限制,影子银行则以另外一种方式填补了资金空白。其中银行理财资金通过银信合作、银基合作、银证合作等方式,以表外资产方式进行运作,可以视为是影子银行的主要构成。债权型私募基金是影子银行的另一种通道和表现方式,一方面部分银行资金间接借助“通道”进入私募基金;另一方面,私募基金与各种第三方财富管理机构合作,形成了另外一种形式的影子体系。
各种形式的资金,以基金或信托、资管计划等形式投入项目,名义上遵循信托原则,但实质上则是以获取固定的债权投资收益为目的。在债权私募基金投资中,往往使用预期收益等词汇,甚至早期的债权投资基金在销售过程中往往隐含着保本保息的承诺。当然,这种情况在中国证监会发布私募基金销售管理办法后,得到了改善。
金融监管机构对于影子银行,一直给予了较高的关注。银监会针对影子银行,先后出台了多个规范文件,其中包括《中国银行业监督管理委员会办公厅关于规范同业代付业务管理的通知》(237号文)、《关于规范商业银行理财业务投资运作有关问题的通知》(8号文),及2014年5月的127号文,《关于规范银行业金融机构信贷资产收益权转让业务的通知》(82号文)等。近期,银监会又制定了《商业银行理财业务监督管理办法(征求意见稿)》,该文件进一步规定了商业银行理财资金投资非标债权,仅能对接信托通道,不允许对接资管计划,不允许多层嵌套。该征求意见稿也显示了监管层对于银行理财资金投资非标债权的态度。
如果本次证监会限制私募基金投资非标债权的传闻属实,则无疑可以视为是影子银行清理整顿的又一具体措施。
吴明博士认为,非标债权之所以被监管层限制,原因主要在于其债权属性。债权意味着刚性兑付,而私募基金或各种资产管理计划本质上是遵循信托原则。即,基金管理人不为基金的兑付承担责任,而仅仅承担审慎、忠实的管理责任。债权基金通过募集民间资金,从事贷款或类似于贷款的其他债权投资业务,在某种程度上绕过了银行的信贷规模管制和银行业机构的风险资本比例管制,这也许是监管层对非标债权投资比较谨慎的原因之一。
三、债权型私募基金如何应对
如果关于限制非标债权的政策落地,则私募基金应在遵循监管规则的基础上寻找新的出路。笔者认为,可以从以下几个方面予以考虑:
其一、实施业务转型,由非标债权投资转为专业的股权投资;
其二、根据中国证监会确定的非标债权目录实施整改,对于纳入非标债权目录的投资标的,予以放弃;对于监管层没有禁止的标的,可以按照监管的要求予以操作;
其三、寻求合规的通道,深入分析监管规则,并寻找与监管规则不发生冲突的通道实施操作。
其四、在合法、合规的基础上,实施模式创新。
总体而言,非标债权投资的限制,将会给债权型私募基金带来巨大的影响。各机构应前瞻性的看待这一市场动向,并适时对业务模式做出必要的调整。

3.私募投资非标债权收紧剑指变相融资
2016年11月07日 08:54
据了解,部分私募机构通过备案、发行私募产品为部分地方平台、房地产企业提供非标融资等类信托业务,这偏离资产管理的主业。证券时报记者获悉,近期投资非标债券的私募产品备案有所收紧,部分机构已经主动调整相关业务。
清理变相融资
“现在没有听说马上就会暂停,只是会加强监管,投资非标债券产品的备案以后会越来越难。”谈及投资非标债权时,一位私募基金人士表示,“虽然看上去并非违法,但此类产品透明度很差。我们公司之前有做此类业务,现在已经停止新发产品了。”
在一些业内人士看来,监管私募非标债权投资或为清理变相融资。“这个规定是合理的,过去有些网贷平台(P2P)会通过私募基金通道投资一些并不存在的非标项目,其中存在很大风险。”一位机构人士分析称,监管部门的意图是不能使用私募基金为非标债券变相融资,但是私募基金认购信托计划,而信托计划的标的是非标债权应该是可以的。
据了解,部分私募机构通过备案、发行私募产品为部分地方平台、房地产企业提供非标融资等类信托业务,偏离了私募基金资产管理的主业,少数公司甚至利用此类产品从事违法活动。
“这几天我也从一家第三方机构听到了相关消息,如果新政策出台,对行业还是会有一定影响。不少财富管理公司、地产基金在这块业务量很大,有些PPP(政府和社会资本合作)项目就是用这个形式操作的,因为有抵押,投资人比较认可。”一家私募机构人士说。
业内人士认为,清理变相融资应是监管部门的主要目的,这在今年基金业协会出台一系列新规中都得到体现,鼓励私募专注资产管理业务、正本清源,鼓励私募更多参与股权投资。
值得注意的是,今年5月30日,财政部和发改委曾联合发文,要求杜绝政府和社会资本合作各种非理性担保或承诺、过高补贴或定价,避免通过固定回报承诺、明股实债等方式进行变相融资。
资管行业有收有放
今年以来,监管部门就资管行业出台了一系列新规。其中,7月发布的《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》对行业影响最大,调低资管产品杠杆。就私募行业来说,年初至今更是出台《私募投资基金募集行为管理办法》等一系列规定,并加强私募管理人登记和产品备案监管,两轮集中清理近万家私募。
截至2016年9月底,基金业协会已登记私募基金管理人17710家。已备案私募基金41230只,认缴规模8.57万亿元,实缴规模6.66万亿元。私募基金从业人员28.65万人。
在对资管行业清理的同时,一些新政策也在提高行业活力。今年9月,证监会公布《公开募集证券投资基金运作指引第2号——基金中基金指引》,放开公募FOF(基金中的基金)业务,首批产品有望于近期募集。
此外,据业内人士透露,为配合养老金入市工作,基金业协会近期正与管理层积极沟通

4.监管层欲禁私募非标债权?
2016年11月4日,,接近监管层人士透露,在拟修订的私募基金监管文件中,监管层或正在考虑暂停私募基金的非标债权投资业务,包括投资非标准化债权、发放委托贷款或提供担保、从事无限责任投资、向私募管理人及其关联方等活动有可能在新的私募监管框架内,有可能被监管层考虑设置为禁止项。
同时,有消息称非标债权基金的备案可能会被停止。
此新闻一处,业界一片哗然。
问题是:这值得惊讶吗?
二、演变
2016年9月8日,中基协发布《关于资产管理业务综合报送平台上线运行相关安排的说明》,“资产管理业务综合报送平台”
(登录入口:https://ambers.amac.org.cn)正式上线运行。
该系统发布的《有关私募投资基金“业务类型/基金类型”和“产品类型”的说明》中删除了“债权基金”等类型。
此后,据业内的私募管理人反映,涉非标债权类基金的备案越来越难。
三、私募债权基金违法违规风险反思
  金融领域,笔者一直属于保守派。因此,一直谨慎的认为:私募做非标债权基金,极易违反现行金融监管规则,甚至触犯非法经营的刑事犯罪。对此,笔者在《民间金融创新中债权业务的刑事风险——结合最新民间借贷司解分析》一文中已有所阐述,本文简要梳理、摘抄。
()经营贷款业务法定条件
  国务院颁布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法(2011修订)》第三条规定:“本办法所称非法金融机构,是指未经中国人民银行批准,擅自设立从事或者主要从事吸收存款、发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖等金融业务活动的机构。”第四条规定:“本办法所称非法金融业务活动,是指未经中国人民银行批准,擅自从事的下列活动:(一)非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款……(三)非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖”第五条规定:“未经中国人民银行依法批准,任何单位和个人不得擅自设立金融机构或者擅自从事金融业务活动。”
  《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法(2011修订)》由国务院颁布,属于行政法规。依据前文规定,以下法律逻辑是清晰的:
1、经营吸收存款、发放贷款、票据贴现、外汇买卖等业务,属于从事金融业务活动;
2、从事金融业务活动,应经主管机构批准(包括授权其他机构批准),并依法设立金融机构,即:从事金融业务、设立金融机构均应获得金融许可;
3、未经主管机构批准(包括授权其他机构批准),擅自设立金融机构,或擅自从事吸收存款、发放贷款、票据贴现、外汇买卖等业务,属于违反金融法规的行为。
  私募管理人如设立从事借贷业务的基金,从本质上看,一边“吸储”、一边“放贷”,划入对贷款业务的经营并不为过;此类业务的经营如未能获得金融牌照之许可,当属违规。
()非法经营罪
  《刑法》第二百二十五条规定:“违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”
  未获金融许可经营贷款业务,属于违法经营是毋庸置疑的;根据其情节、影响范围及严重程度,可能被以“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”定性为刑事责任上的非法经营行为。虽然学术界及理论界对该问题争议颇大,但经营“高利贷”的公司被判非法经营罪的案例已经很多,个人发放“高利贷”被判非法经营罪的也已经出现。
()私募基金中债权业务的违法违规风险分析
  私募基金的业务边界尚不清晰,而且某种程度上显得混乱。2013年6月份之前,私募基金一般专指私募股权基金,其业务范围主要被界定为投资未上市企业股权和上市公司的定向增发,即一级及一级半市场;当时的证券投资是交由公募基金和阳光私募来进行的。2013年6月份之后,修订后的《证券投资基金法》实施,明确了私募基金可投资证券。2014年8月21日,《私募投资基金监督管理暂行办法》实施,将私募基金的投资范围进一步扩大,但并未划定私募基金投资的边界,致使市场对私募基金的业务边界始终处在摸索之中,于是一些金融创新的先行者开始尝试以私募基金方式投资债权业务。据笔者观察,私募基金的债权业务可分为借贷业务、票据贴现及其他债权业务,其刑事责任风险简要分析如下:
1、借贷业务的刑事责任风险
  当私募基金以借贷业务为主业、以利息收入为主要利润来源时,构成经营贷款业务。按照前文总结,经营贷款业务为从事金融业务活动,依法必须获得金融许可,此时的法律逻辑是法无授权、未获许可不可为,为则违法。情节、后果严重到一定程度,即可能被以“非法经营罪”追究刑事责任。
2、票据贴现
  有些私募基金设立后从事票据贴现业务。贴现本质上是与商业信用结合的放款业务,根据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法(2011修订)》以及前文的分析,经营票据贴现业务被界定为从事金融业务活动,依法应获得金融许可。因此,其适用的法律逻辑依然是法无授权、未获许可不可为,为则违法。
  实践中,违法经营票据贴现业务,被认定为“非法从事资金支付结算业务”,进而可能被认定为非法经营罪。对此,在李某等人倒卖银行承兑汇票案中,中国银监会和公安部将违法票据贴现行为定性为“非法从事资金支付结算业务”的活动。全文如下:
(1)《中国银行(601988)业监督管理委员会政策法规部关于对李某等人倒卖银行承兑汇票行为性质认定意见的函》:“公安部经济犯罪侦查局:你局《关于征求对李某等人倒卖银行承兑汇票行为定性意见的函》(公经金融[2009]198号)收悉。经研究,提出如下意见根据你局来函,犯罪嫌疑人安徽省××市农业银行(601288)腾达支行原行长李某与他人串通注册成立空壳公司,伪造贸易合同,虚构贸易背景,从银行开出多份银行承兑汇票,李某随即将汇票倒手倒卖,累计票面金额达3亿元;此外李某还直接从他人手中购买银行承兑汇票进行倒卖,票面金额达10亿元。根据《刑法修正案(七)》第五条规定,李某行为可以认定为非法从事资金支付结算业务。特此函复。”
(2)《公安部经济犯罪侦查局关于对倒卖银行承兑汇票行为性质认定意见的批复》:“河北、安徽省公安厅经侦总队:你们《关于对赵某某个人买卖银行承兑汇票的行为如何定性的请示》(冀公(经)[2009]408号)、《关于李某等人倒卖银行承兑汇票行为定性问题的请示》(皖公经侦[2009]255号)收悉,经我局认真研究,并征求中国银行业监督管理委员会意见,现批复如下:此类与他人串通注册成立空壳公司,伪造贸易合同,虚构贸易背景,从银行开出多份银行承兑汇票转手倒卖,及从他人手中购买银行承兑汇票进行倒卖,从中获利的行为,数额巨大,严重扰乱正常的票据管理秩序,可以认定为刑法修正案(七)第五条规定的“非法从事资金支付结算业务”的活动。”
3、其他债权业务
  私募基金的债权业务还有其他变形,例如受让债权等。无论如何变形,当本质上构成经营贷款业务时,即应获得金融许可,否则即存在“非法经营罪”的刑事责任风险。
  四、正本清源,各归其位
  债权业务归属于持牌金融机构;私募从事并购、夹层、证券等投资。两者归属于不同的监管思路和制度体系。禁掉私募投非标债权,正本清源,各归其位,各司其职,其实也挺好。

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